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老板為什么必須占股67%、51%、34%、30%?反之出局!

2019-05-02 18:27:34| 來源: |本站編輯: lipeng |點(diǎn)擊: | 評論: 0|

摘要:股權(quán)如何分配?這幾乎是所有企業(yè)家所頭疼的問題,股權(quán)分配出了問題,不僅內(nèi)部管理會出現(xiàn)混亂,還會影響外部融資,企業(yè)未來發(fā)展。 ...

  股權(quán)如何分配?這幾乎是所有企業(yè)家所頭疼的問題,股權(quán)分配出了問題,不僅內(nèi)部管理會出現(xiàn)混亂,還會影響外部融資,企業(yè)未來發(fā)展。

  股權(quán)9大生死線:指相關(guān)法律規(guī)定,股權(quán)架構(gòu)設(shè)計(jì)時(shí)9個(gè)重要的關(guān)鍵點(diǎn)。

  股權(quán)生命九條線

  1、絕對控制權(quán)67%,相當(dāng)于100%的權(quán)力,修改公司章程/分立、合并、變更主營項(xiàng)目、重大決策

  2、相對控制權(quán)51%,控制線,絕對控制公司

  3、安全控制權(quán)34%,一票否決權(quán)

  4、30%上市公司要約收購線

  5、20%重大同業(yè)競爭警示線

  6、臨時(shí)會議權(quán)10%,可提出質(zhì)詢/調(diào)查/起訴/清算/解散公司

  7、5%重大股權(quán)變動警示線

  8、臨時(shí)提案權(quán)3%,提前開小會

  9、代位訴訟權(quán)1%,亦稱派生訴訟權(quán),可以間接的調(diào)查和起訴權(quán)(提起監(jiān)事會或董事會調(diào)查)

  前不久落下帷幕的與王石相關(guān)的寶萬之爭,16年末董明珠相關(guān)的收購事件都一度被炒得轟轟烈烈,有關(guān)管理層和股東之間的糾紛被熱烈討論;5月,90后美女、“空空狐”的創(chuàng)始人兼CEO余小丹又“控訴”投資人周亞輝在其生病期間將其“踢出局”,掀起投資圈和創(chuàng)業(yè)圈的一陣波瀾……

  股東和管理者之間的關(guān)系是一個(gè)長久的命題,創(chuàng)始人要如何保護(hù)自己手中的股權(quán)?不同發(fā)展階段的公司應(yīng)該如何運(yùn)用股權(quán)利器?

  一、上市公司管理層與其控制力

  方法1:擴(kuò)股

  擴(kuò)股系指企業(yè)向社會募集股份、發(fā)行股票、新股東投資入股或原股東增加投資擴(kuò)大股權(quán),從而可以增加企業(yè)的資本金,管理層有機(jī)會擴(kuò)大持股比例。擴(kuò)股的具體方式有多種,包括:

  在二級市場增持股份;

  通過定向增發(fā)進(jìn)行擴(kuò)股;

  與其他股東達(dá)成股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議,受讓其他股東的股權(quán)。

  就定向增發(fā)而言,根據(jù)《證券法》的規(guī)定:上市公司向符合條件的少數(shù)特定投資者非公開發(fā)行股份時(shí),要求發(fā)行對象不得超過10人,發(fā)行價(jià)不得低于公告前20個(gè)交易日市價(jià)均價(jià)的90%,發(fā)行股份12個(gè)月內(nèi)(認(rèn)購后變成控股股東或擁有實(shí)際控制權(quán)的36個(gè)月內(nèi))不得轉(zhuǎn)讓。

  對管理層而言,他們最常通過MBO程序取得公司的控制權(quán)。

  MBO程序(“管理層收購”)是指目標(biāo)公司的管理層利用借貸所融資本或股權(quán)交易收購本公司,從而引起公司所有權(quán)、控制權(quán)等變化,以改變公司所有制結(jié)構(gòu)的一種行為。通過管理層收購,企業(yè)的經(jīng)營者變成了企業(yè)的所有者。關(guān)于這種所有權(quán)變化能否有助于企業(yè)的發(fā)展,目前并無定論。實(shí)踐中我們發(fā)現(xiàn),有些時(shí)候,管理層作為股東,個(gè)人利益和公司利益趨同,能夠有助于降低成本、加速公司的發(fā)展;不過也存在由于缺乏外部的監(jiān)督和管控,管理層作為股東反而不利于公司進(jìn)步的情形。

  方法2:一致行動人協(xié)議

  一致行動人協(xié)議常指在公司沒有控股股東或?qū)嶋H控制人的情況下,由多個(gè)投資者或股東共同簽署一致行動人協(xié)議,從而擴(kuò)大共同的表決權(quán)數(shù)量,形成一定的控制力。

  做投融資項(xiàng)目和股權(quán)轉(zhuǎn)讓類項(xiàng)目的過程中也經(jīng)常會用到“一致行動人”這一條款,目的同樣在于保護(hù)創(chuàng)始人對公司的控制力;于上市公司而言,此方式亦適用。

  一致行動人協(xié)議相當(dāng)于在公司股東會之外又建立了一個(gè)契約型的“小股東會”,但此種人合性極強(qiáng)的舉措幾乎完全依賴于“小伙伴之間”的信任感和忠誠度,一旦小團(tuán)體土崩瓦解,對企業(yè)的控制力也將不復(fù)存在。

  方法3:資產(chǎn)重組

  資產(chǎn)重組是指企業(yè)改組為上市公司時(shí)將原企業(yè)的資產(chǎn)和負(fù)債進(jìn)行合理劃分和結(jié)構(gòu)調(diào)整,經(jīng)過合并、分立等方式,將企業(yè)資產(chǎn)和組織重新組合和設(shè)置。

  通過資產(chǎn)重組來加強(qiáng)對公司的控制權(quán)更像是一條“曲線救國”的道路。舉例來說,當(dāng)管理層在A公司所掌握的股權(quán)較低時(shí),可以與另一家自己控制的B公司進(jìn)行資產(chǎn)重組——對B公司發(fā)行股份,由B公司持有A公司的股份,由于管理層本身持有一定的A公司股份,同時(shí)也是B公司的實(shí)際控制人,那么管理層便增強(qiáng)了對A公司的控制權(quán)。

  方法4:超級投票權(quán)——A/B雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)

  該種方式主要適用于允許“同股不同權(quán)”的一些境外市場。企業(yè)可以發(fā)行具有不同程度表決權(quán)的兩類股票,一類為一股一權(quán),一類為一股多權(quán),由此創(chuàng)始人和管理層可以獲得比“同股同權(quán)”結(jié)構(gòu)下更多的表決權(quán),從而使其他機(jī)構(gòu)投資和投資者更難掌管公司決策權(quán)。

  谷歌在上市時(shí)就是采用AB股模式,佩吉、布林、施密特等公司創(chuàng)始人和高管持有B類股票,每股表決權(quán)等于A類股票10股的表決權(quán)。2012年,谷歌又增加了不含投票權(quán)的C類股用于增發(fā)新股。這樣,即使總股本繼續(xù)擴(kuò)大,創(chuàng)始人減持了股票,他們也不會喪失對公司的控制力。到2015年,佩吉、布林、施密特持有谷歌股票低于總股本的20%,但仍擁有近60%的投票權(quán)。

  目前看來,采用雙重股權(quán)結(jié)構(gòu)的多為互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)、科技企業(yè)、傳媒企業(yè),這與該類企業(yè)獲得外部投資較多或有關(guān)聯(lián)。中概股中,百度、唯品會就是采取了這種股權(quán)結(jié)構(gòu)防止被外資控制。

  方法5:修訂公司章程

  2014年,上海新梅公司為應(yīng)對蘭州鴻祥建筑裝飾材料公司的持續(xù)增持而采取修改公司章程的舉措。主要的修改情況如下:

  目的一:限制新增股東的提案權(quán)與投票權(quán)

  修改前:單獨(dú)或者合計(jì)持有公司3%以上股份股東;采用累積投票制進(jìn)行董事、監(jiān)事選舉。

  修改后:新增條件“連續(xù)12個(gè)月”持有股份;限制為“須有連續(xù)持股超過12個(gè)月有提案權(quán)股東書面提出,經(jīng)董事會審議通過后實(shí)施”。

  目的二:增加上海新梅董事會被接管的時(shí)間與難度

  大幅縮小董事會換屆選舉董事更換比例:董事會換屆選舉時(shí),更換董事不得超過全體董事的三分之一;每一提案所提候選人不得超過全體董事的三分之一;董事會換屆選舉時(shí),選舉或更換(不包括確認(rèn)董事辭職)董事人數(shù)不得超過現(xiàn)任董事的四分之一

  取消了副董事長的職務(wù),并將董事長由董事會以全體董事的“過半數(shù)選舉產(chǎn)生”改為“三分之二以上多數(shù)選舉產(chǎn)生”

  但是,根據(jù)《公司法》第壹佰零三條的規(guī)定:“單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之三以上股份的股東,可以在股東大會召開十日前提出臨時(shí)提案并書面提交董事會;董事會應(yīng)當(dāng)在收到提案后二日內(nèi)通知其他股東,并將該臨時(shí)提案提交股東大會審議。”換言之,《公司法》中并不要求相關(guān)股東還要連續(xù)持股超過12個(gè)月,新梅公司的章程修訂有對法定的股東權(quán)利進(jìn)行人為設(shè)限的嫌疑,最終會否成立還值得商榷。

  因此,在符合《公司法》規(guī)定的前提下通過合理修改章程的方式來保護(hù)管理層的控制力確為可行的方式,但章程到底怎么改,還需要企業(yè)和律師共同研究探討。

  二、非上市公司管理層與其控制力

  方法1:掌握控股權(quán)是王道

  誰擁有的股權(quán)越多,誰掌握的控制權(quán)就越牢固,這是每一位商界人士都深諳于心的常識。那么,管理層的股權(quán)要把握到什么程度才能帶來“安全感”呢?通常,我們把持有67%以上的股權(quán)稱為“絕對控制權(quán)”,因?yàn)檫@代表著管理層擁有了三分之二的表決權(quán)。根據(jù)《公司法》的規(guī)定:“股東大會作出決議,必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過。但是,股東大會作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議,以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議,必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。”由此可見,“三分之二”的表決權(quán),是一個(gè)極具誘惑力的比例,它代表著管理層難以撼動的決策地位。

  方法2:表決權(quán)帶來控制權(quán)

  歸集表決權(quán)的方式有許多種,例如表決權(quán)委托、簽署一致行動人協(xié)議、構(gòu)建持股實(shí)體等。

  通過構(gòu)建持股實(shí)體,以間接加強(qiáng)管理層的控制力,是三種方式中最為復(fù)雜但也更為穩(wěn)定可靠的方式。常見的操作方式是:管理層設(shè)立一家有限責(zé)任公司或有限合伙企業(yè)作為目標(biāo)公司的持股實(shí)體,同時(shí)成為該公司的法定代表人、唯一的董事、唯一的普通合伙人或執(zhí)行事務(wù)合伙人,最后達(dá)成掌握目標(biāo)公司表決權(quán)的效果。需要注意的是:若持股實(shí)體是有限合伙企業(yè),那么管理層的地位必須是普通合伙人而非有限合伙人,因?yàn)楦鶕?jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定,有限合伙企業(yè)是由普通合伙人來控制的,有限合伙人并不能參與企業(yè)的經(jīng)營管理和決策。

  方法3:設(shè)定限制性條款

  設(shè)定限制性條款并不能對管理層的控制權(quán)起到“強(qiáng)化”效果,但可以起到防御性作用。

  限制性條款大多體現(xiàn)在公司章程之中。一方面,限制性條款可以賦予管理層“一票否決權(quán)”,例如針對公司的一些重大事項(xiàng)——合并、分立、解散、公司融資、公司上市、公司的年度預(yù)算結(jié)算、重大人士任免、董事會變更等等。管理層,尤其是企業(yè)的創(chuàng)始人可以要求沒有他的同意表決不通過。如此一來,即便管理層的股權(quán)被稀釋得較為嚴(yán)重,也不會導(dǎo)致被“掃地出門”的結(jié)局。

  另一方面,為了拿下董事會的“戰(zhàn)略高地”,在公司章程中,還可以直接規(guī)定董事會一定數(shù)量的董事(一般過半數(shù))由核心管理層委派。需要注意的是,《公司法》對章程的法定、意定事項(xiàng)的范圍有所限制,在設(shè)立限制性條款時(shí),必須時(shí)刻避免觸犯法律制度的框架。

  方法4:其他

  原則上,根據(jù)《公司法》第三十七條的規(guī)定,股東會有權(quán)選舉和更換非由職工代表擔(dān)任的董事、監(jiān)事;因此,股東會是有權(quán)按照自己的判斷罷免董事成員的。但如前文所述,對于有限公司的管理層而言,依然可以在策略上有所爭取。

  此外,如果有限責(zé)任公司設(shè)有職工代表董事,則該職工代表董事不能隨意被股東會罷免!豆痉ā返谒氖臈l規(guī)定,兩個(gè)以上的國有企業(yè)或者兩個(gè)以上的其他國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司,其董事會成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。第六十七條規(guī)定,國有獨(dú)資公司設(shè)董事會,依照本法第四十六條、第六十六條的規(guī)定行使職權(quán)。董事每屆任期不得超過三年。董事會成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。

  而且需要注意的是,只有當(dāng)罷免董事的決議方式與選舉董事時(shí)的決議方式相同時(shí),才可以形成有效的罷免董事會的決議!豆痉ā返谝话倭阄鍡l規(guī)定,公司可以采取直接投票制或累積投票制選舉董事,若采取直接投票制選舉出的董事,應(yīng)當(dāng)通過直接投票制的方式予以罷免。相同地,若采取累積投票制選舉出的董事,應(yīng)當(dāng)通過累積投票制的方式予以罷免。若投票方式不吻合,則不能隨意罷免。當(dāng)然,外商獨(dú)資、中外合資、中外合營等外資企業(yè)不受此約束。

  三、馬云的經(jīng)驗(yàn)

  說到管理層的控制力就不得不提及“阿里巴巴”這個(gè)明星企業(yè)。馬云作為阿里巴巴的創(chuàng)始人,在其持有的阿里巴巴股份比例不到10%的情況下,依然穩(wěn)固的保持著對集團(tuán)的控制,可以說是管理層持股比例較低情況下保持控制力的代表。那么他到底是怎么做的呢?

  1、董事會直接管理公司

  董事會是公司的執(zhí)行者,在阿里的內(nèi)部,董事會擁有極高的權(quán)利,而且董事的換選也不是件容易的事情。

  首先,阿里50%的董事由阿里合伙人提名,股東大會投票從提名董事候選人中選舉出董事。

  其次,馬云、蔡崇信以及軟銀、雅虎就投票達(dá)成一致,使阿里合伙人所提名的董事能夠被選入董事會。

  最后,如果要修改章程中關(guān)于合伙人的董事提名權(quán)和相關(guān)條款,該修改事項(xiàng)必須要在股東大會上得到出席股東大會的股東所持表決票數(shù)95%以上的同意(阿里集團(tuán)上市主體的注冊地在開曼,開曼的公司法對公司特別事項(xiàng)的表決沒有具體持股比例的限制,因此阿里的股東能夠?qū)咎貏e事項(xiàng)的通過約定一個(gè)較高的持股比例)。根據(jù)阿里上市時(shí)的披露,馬云、蔡崇信所持有的阿里股份合計(jì)不低于10%,因此在馬云、蔡崇信不同意的情況下,修改合伙人的董事提名權(quán)也無從實(shí)現(xiàn)。

  2、“合伙人”決定董事會

  如上所述,合伙人有權(quán)提名董事,而合伙人提名的董事又總能在董事會占有一席位置。那么阿里是如何實(shí)現(xiàn)合伙人提名的董事能夠入選董事會的呢?

  首先,合伙人享有提名董事會簡單多數(shù)(50%以上)成員候選人的專有權(quán)。而合伙人中有一種類型為永久合伙人,永久合伙人除非退休或者離職、喪失行為能力、被合伙人會議50%以上投票除名,否則一直享有董事提名權(quán),馬云、蔡崇信便為阿里的永久合伙人,因此可以說馬云始終有權(quán)提名董事。

  其次,被合伙人提名的董事成為董事會成員的,需在年度股東大會上經(jīng)持有二分之一以上表決權(quán)的股東通過。馬云、蔡崇信與軟銀、雅虎通過投票協(xié)議約定,軟銀(在持有阿里不低于15%的股份的情況下)、雅虎在股東大會上為合伙人所提名的董事投贊成票。由于馬云、蔡崇信、雅虎、軟銀持有的阿里股份比例達(dá)69.5%,因此合伙人所提名的董事候選人被選為董事沒有懸念。

  不僅如此,合伙人制度在保證合伙人控制權(quán)上可謂是萬無一失,因?yàn),即使阿里合伙人提名的候選人沒有被股東選中作為董事,或選中后因任何原因離開董事會,那么阿里合伙人有權(quán)指定臨時(shí)過渡董事填補(bǔ)空缺,直到下屆年度股東大會召開。而且,在任何時(shí)間,不論因任何原因,當(dāng)董事會成員人數(shù)少于阿里合伙人所提名的簡單多數(shù)時(shí),阿里合伙人都有權(quán)指定不足數(shù)量的董事會成員,以保證董事會成員中簡單多數(shù)是由合伙人提名。

  可以說,合伙人總能讓自己人行使董事的權(quán)利,馬云在內(nèi)的合伙人便是通過這樣的程序?qū)嶋H控制了公司半數(shù)以上的董事,進(jìn)而實(shí)現(xiàn)通過董事會管理公司。

  3、高準(zhǔn)入門檻保障合伙人的一致

  一系列心思縝密的制度設(shè)計(jì)無非是為了保證合伙人對阿里的控制權(quán),那么合伙人之間是否總是一致呢,難道其他合伙人和馬云在提名董事時(shí)不會有利益沖突嗎?

  阿里合伙人的入伙有著嚴(yán)格的條件限制,不僅要持有公司的股份,而且要對公司發(fā)展有積極貢獻(xiàn);對公司的文化高度認(rèn)可,愿意為公司使命、愿景和價(jià)值觀竭盡全力。在程序上,需要經(jīng)過合伙人向合伙人委員會提名、75%以上的合伙人投票通過,層層的嚴(yán)格篩選。如此門檻所篩選出的合伙人基本對公司的運(yùn)營、發(fā)展的認(rèn)可是一致的。

  雖然人的變數(shù)是無法完全避免的,但相比股權(quán)至上、直接與資本掛鉤的控制權(quán)決定標(biāo)準(zhǔn),通過合伙人制度,在確定公司的控制主體時(shí)融入對人這一因素的考量,加之嚴(yán)格的入選條件,使得與馬云一同領(lǐng)導(dǎo)公司發(fā)展的核心團(tuán)隊(duì)目標(biāo)一致,公司的控制主體穩(wěn)定。

  人員激勵(lì)的動力,股權(quán)是核心。

  商業(yè)模式的創(chuàng)新,股權(quán)是橋梁。

  資本市場的博弈,股權(quán)是貨幣。

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